近幾年來，我國電商行業(yè)飛速發(fā)展，對電商行業(yè)進行立法規(guī)范也進入了立法者視野。從2013年年底以來，我國就啟動了電商法的立法工作。其中，如何對電商的各方參與主體，尤其是平臺的權(quán)利義務(wù)予以界定，也頗為外界關(guān)注。
可以說，平臺是網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的核心，一部電子商務(wù)法，能不能寫好，關(guān)鍵看平臺責(zé)任。這是因為平臺責(zé)任的界定首先需要和現(xiàn)有的法律規(guī)定銜接協(xié)調(diào)，而現(xiàn)有的法律規(guī)定又很多：網(wǎng)絡(luò)安全法、食品安全法、侵權(quán)責(zé)任法、消費者權(quán)益保護法、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》等，都有涉及平臺責(zé)任的專門條款；再者，責(zé)任的界定要恰到好處，既是平臺可以做到、能夠承擔(dān)的，又是可以解決消費者和商家需求的，最大限度促進行業(yè)的發(fā)展和保護各方的權(quán)益。
在電商法的每次審議中，圍繞平臺責(zé)任的條款往往都是討論的熱點，而這次三讀，新增加的第三十七條則引發(fā)了更大的爭議：
“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者知道或者應(yīng)當(dāng)知道平臺內(nèi)經(jīng)營者銷售的商品或者提供的服務(wù)不符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求，或者有其他侵害消費者合法權(quán)益行為，未采取必要措施的，依法與該平臺內(nèi)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。對關(guān)系消費者生命健康的商品或者服務(wù)，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者對平臺內(nèi)經(jīng)營者的資質(zhì)資格未盡到審核義務(wù)，或者對消費者未盡到安全保障義務(wù)，造成消費者損害的，依法與該平臺內(nèi)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任?！?
之所以引發(fā)更大范圍的爭議，筆者認為，主要源于以下幾點：
首先，第三十七條這兩款規(guī)定存在一定的重復(fù)，第一款其實可以涵蓋第二款的內(nèi)容；同時，該條款又和第十四條、第二十八條重復(fù)。(第十四條規(guī)定“電子商務(wù)經(jīng)營者銷售的商品或者提供的服務(wù)應(yīng)當(dāng)符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求，不得銷售或者提供法律、行政法規(guī)禁止交易的商品或者服務(wù)”；第二十八條規(guī)定“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)平臺內(nèi)的商品或者服務(wù)存在違反本法第十三條、第十四條規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)依法采取必要的處置措施，并向有關(guān)主管部門報告”)
其次，目前對于平臺的性質(zhì)，尤其是什么為法律意義上的平臺，法學(xué)界多年來對此一直爭議不斷。此前侵權(quán)責(zé)任法第三十六條巧妙地繞過了這一問題，但電子商務(wù)法卻不得不直面了。
目前，雖然電商法草案第十條第二款羅列了平臺的一些特質(zhì)，如“提供虛擬經(jīng)營場所、交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù)”，但實踐中外界卻無法簡單地憑該定義去判斷某個網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，比如滴滴、摩拜、美團等到底是不是平臺。也就說，這個定義的問題在于，雖然道出了平臺的一些重要功能，但并未總結(jié)出將平臺與非平臺區(qū)分開來的最核心的特質(zhì)。
這些特質(zhì)到底是什么？筆者認為，早在2006年我國頒布的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第二十二條說的倒是比較準確，且表達方式符合國際慣例。該條款大意是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對象提供信息存儲空間，未改變服務(wù)對象所提供的作品、表演、錄音錄像制品；不知道也沒有合理的理由應(yīng)當(dāng)知道服務(wù)對象提供的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)；未從服務(wù)對象提供作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟利益，不承擔(dān)該賠償責(zé)任。
從中可以抽象出平臺的特質(zhì)來：平臺為買賣雙方提供服務(wù)，不直接參與交易本身；互聯(lián)網(wǎng)平臺提供的是信息服務(wù)，不涉及面對面的服務(wù)，如快遞公司肯定不是平臺；平臺中展示的信息是賣方上傳的，平臺沒有進行人工的編輯和改動(機器過濾和系統(tǒng)調(diào)整不包含在內(nèi))；平臺沒有從每一筆交易中直接獲利。
之所以說平臺的定義非常重要，就在于這種商業(yè)形態(tài)是互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)致勝的核心，線下雖然也有各種各樣的平臺，但其作用和影響力遠比不上今天的互聯(lián)網(wǎng)平臺，因此需要為網(wǎng)絡(luò)上的平臺界定一種清晰的、不一樣的責(zé)任體系，這也就是為什么二十年前美國創(chuàng)造性地設(shè)立了“避風(fēng)港原則”“紅旗原則”，并為國際社會所紛紛效仿的原因。而線上其他形態(tài)的服務(wù)，只要是非平臺的，現(xiàn)有的法律法規(guī)，基本都可以涵蓋，不需要再創(chuàng)設(shè)新的規(guī)定。
而只要平臺的定義厘清了，那么確定相應(yīng)的平臺責(zé)任就不難了，至少推理平臺責(zé)任的基本邏輯就出來了：
第一，由于平臺只通過信息和買賣雙方接觸，不見面，也見不到買賣雙方交易的商品，所以平臺的責(zé)任和過錯都是基于信息層面的。即除了通知、刪除等義務(wù)外，只要信息本身沒有問題，平臺就沒有責(zé)任。至于信息背后的真人、真物到底是怎樣的，平臺確實無法核實和鑒別，只能由執(zhí)法部門來處理。
這也就是為什么“通知刪除規(guī)則”開始要局限于著作權(quán)，侵權(quán)責(zé)任法第三十六條主要針對名譽侵權(quán)的原因，這些侵權(quán)違法不存在需要和實物比對的問題。
在這一點上，現(xiàn)行的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》第二十六條表述的很清楚：“第三方交易平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)對通過平臺銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營者及其發(fā)布的商品和服務(wù)信息建立檢查監(jiān)控制度，發(fā)現(xiàn)有違反工商行政管理法律、法規(guī)、規(guī)章的行為的，應(yīng)當(dāng)向平臺經(jīng)營者所在地工商行政管理部門報告，并及時采取措施制止，必要時可以停止對其提供第三方交易平臺服務(wù)?！?
而這一規(guī)定，也和侵權(quán)責(zé)任法第三十六條、食品安全法第六十二條、網(wǎng)絡(luò)安全法第四十七條、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第十六條呼應(yīng)，形成了一個有機的整體。食品安全法第六十二條的官方釋義，也和《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》一樣明確“檢查監(jiān)控”是針對信息的；而在法律出版社2010年出版、王勝明主編的《侵權(quán)責(zé)任法釋義》中，更明確指出，即便是信息流層面：“提供技術(shù)服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者沒有普遍審查義務(wù)。在審判實踐中，應(yīng)當(dāng)謹慎認定此類網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者‘知道’網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為。如果判斷標準過寬，可能會使網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者實際上承擔(dān)了普遍審查的義務(wù)?！?
分析到這里，電子商務(wù)法三審稿第三十七條的問題也就很清楚了，平臺內(nèi)經(jīng)營者銷售的商品或者提供的服務(wù)是否符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求，其實更多的是一個線下的責(zé)任和義務(wù)，這種簡單的表述方式很容易讓人理解為平臺具有線下的保障消費者安全的義務(wù)，這就大大突破現(xiàn)有的平臺責(zé)任法律體系了，會成為平臺不可能完成的任務(wù)和不能承受之重。而修改建議也很簡單，就是在這條前加上“通過交易信息，”即可。
第二，關(guān)于過錯責(zé)任，基于平臺服務(wù)中的過錯。不管是用“知道”，還是“明知、應(yīng)知”來描述，在平臺無過錯的情況下，不可以被拉來做冤大頭，這和平臺商業(yè)模式有多成功、掙了多少錢沒有關(guān)系。
第三，既然是平臺，即第三方，其責(zé)任一定弱于直接的責(zé)任人，而現(xiàn)在的很多規(guī)定都是直接找平臺算賬，甚至平臺的責(zé)任義務(wù)重于直接侵權(quán)人，有本末顛倒之嫌。
第四，我們對平臺責(zé)任確定的方法論是比照傳統(tǒng)的集中交易市場的開辦者、柜臺出租者和展銷會舉辦者責(zé)任，進行微調(diào)后確立的，這也是為什么在食品安全法、消費者權(quán)益保護法里將交易平臺責(zé)任和這三者責(zé)任的規(guī)定放在前后條的原因。既然如此，平臺責(zé)任的確定，就不能偏離傳統(tǒng)的集中交易市場的開辦者、柜臺出租者和展銷會舉辦者太遠。
最后，從法律之間關(guān)系的角度，筆者認為，電子商務(wù)法作為我國網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟領(lǐng)域的綜合法，在平臺責(zé)任義務(wù)的設(shè)定上，不應(yīng)強于消費者權(quán)益保護法、食品安全法、網(wǎng)絡(luò)安全法等這些明確定位于保護和安全的專門法、特別法，更不能與其相偏離、違背。
