案號(hào)：（2019）粵0111民初33374號(hào)

洪女士于2019年3月12日與廣州某餐飲管理公司就“xx鯨”項(xiàng)目特許經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)簽訂《合作協(xié)議書》，協(xié)議約定洪女士為“xx鯨”項(xiàng)目廣東省陽(yáng)江市xx區(qū)域的銷售代理，協(xié)議期限是1年，自2019年3月12日至2020年3月11日止，“xx鯨”項(xiàng)目代理費(fèi)148000元，年度運(yùn)營(yíng)服務(wù)費(fèi)每年10000元，設(shè)計(jì)費(fèi)2000元。洪女士在簽約當(dāng)天即向公司一次性支付了上述費(fèi)用共人民幣160000元。

協(xié)議書簽訂后，公司為洪女士提供了技術(shù)培訓(xùn)、店鋪選址及店面運(yùn)營(yíng)方式培訓(xùn)服務(wù)。洪女士在工商部門注冊(cè)成立了第一家“xxxxx鯨奶茶店”，并于2019年5月14日開店經(jīng)營(yíng)。2019年7月10日，洪女士又在工商部門注冊(cè)成立了第二家奶茶店并開店經(jīng)營(yíng)。洪女士稱“xx鯨”品牌的權(quán)利人已經(jīng)進(jìn)行相關(guān)維權(quán)打假行為，其因擔(dān)心“xx鯨”品牌的權(quán)利人認(rèn)為其侵犯商標(biāo)權(quán)而向其主張權(quán)利不敢繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，分別于2019年9月26日停止?fàn)I業(yè)并注銷第一家“xxxxx鯨奶茶店”，2019年11月11日停止?fàn)I業(yè)并注銷第二家奶茶店。后于2019年10月12日起訴至廣州市白云區(qū)人民法院。

洪女士在訴訟中提供了相關(guān)證據(jù)，擬證明公司將其不具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的商標(biāo)授權(quán)其使用及公司大量搶注“xx鯨”“xx巷”等他人注冊(cè)的商標(biāo)。

法院經(jīng)審理認(rèn)為：

1、本案案由為特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛

根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第三條第一款的規(guī)定，所謂商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。根據(jù)該規(guī)定，商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的基本特征是特許人許可被特許人使用其擁有的經(jīng)營(yíng)資源，被特許人在合同約定的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)。從洪女士與被告公司簽訂的《合作協(xié)議書》內(nèi)容看，被告公司授權(quán)洪女士為陽(yáng)江市xx區(qū)域的銷售代理，洪女士在約定范圍經(jīng)營(yíng)“xx鯨”項(xiàng)目，被告公司對(duì)洪女士的經(jīng)營(yíng)管理、運(yùn)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持等情況有指導(dǎo)的權(quán)利，洪女士有權(quán)使用被告公司的“xx鯨”項(xiàng)目品牌，負(fù)有協(xié)助維護(hù)被告公司公司品牌形象責(zé)任，洪女士簽約時(shí)需繳納投資費(fèi)用，所需設(shè)備及核心原材料由被告公司統(tǒng)一采購(gòu)，上述合同條款符合特許經(jīng)營(yíng)的法律特征，故涉案合同屬于特許經(jīng)營(yíng)合同，本案為特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛。

• 關(guān)于洪女士主張解除涉案《合作協(xié)議書》的訴訟請(qǐng)求。

根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第二十三條規(guī)定“特許人向被特許人提供的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得隱瞞有關(guān)信息，或者提供虛假信息。特許人向被特許人提供的信息發(fā)生重大變更的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知被特許人。特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除特許經(jīng)營(yíng)合同?！笨梢?，特許經(jīng)營(yíng)合同的一個(gè)主要特征在于，特許人與被特許人在信息獲取上的不對(duì)稱，被特許人主要依據(jù)特許人提供的信息來(lái)判斷、決定是否進(jìn)行加盟，因此《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》規(guī)定了特許人負(fù)有真實(shí)、準(zhǔn)確、全面的披露信息的義務(wù)，且特許人在推廣宣傳活動(dòng)中不得有欺騙、誤導(dǎo)的行為，不得有宣傳被特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)收益的內(nèi)容，其目的就是保證被特許人在掌握特許人真實(shí)信息的基礎(chǔ)上做出正確、合理的商業(yè)投資判斷，以防止商業(yè)欺詐，促進(jìn)公平交易。本案中，被告公司所授權(quán)洪女士使用的“xx鯨”品牌是案外人南京xx公司享有的商標(biāo)權(quán)及著作權(quán)，被告公司無(wú)充分證據(jù)證實(shí)南京xx公司已授權(quán)其使用“xx鯨”品牌的相關(guān)商標(biāo)權(quán)或著作權(quán)，且依據(jù)洪女士提供的相關(guān)民事判決書，足以證實(shí)洪女士在履行涉案協(xié)議期間確有南京xx公司因“xx鯨”品牌被侵權(quán)而向法院提起維權(quán)訴訟，洪女士擔(dān)心使用該品牌涉及侵權(quán)而停止?fàn)I業(yè)并注銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照符合常理。被告公司授權(quán)洪女士使用的“xx鯨”品牌存在重大瑕疵，被告公司在沒(méi)有取得“xx鯨”知識(shí)產(chǎn)權(quán)的情況下，授權(quán)洪女士經(jīng)營(yíng)“xx鯨”品牌，屬于提供虛假信息，有誤導(dǎo)洪女士之嫌。根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第二十三條的相關(guān)規(guī)定，洪女士有權(quán)要求解除與被告公司簽訂的《合作協(xié)議書》。因此，法院認(rèn)定洪女士要求解除涉案《合作協(xié)議書》于法有據(jù)，予以支持。由于涉案《合作協(xié)議書》在法院審理期間履行期限已屆滿，故法院對(duì)涉案《合作協(xié)議書》的解除問(wèn)題不再處理。

3、退費(fèi)項(xiàng)目及退費(fèi)金額問(wèn)題。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第九十七條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。本案中，對(duì)洪女士主張被告公司、謝xx返還項(xiàng)目代理費(fèi)、運(yùn)營(yíng)服務(wù)費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)、柜體、廣告牌費(fèi)用共計(jì)207426元的問(wèn)題。因被告公司已履行了選址、培訓(xùn)、帶店、設(shè)計(jì)等合同義務(wù)，且洪女士的第一間店鋪已實(shí)際經(jīng)營(yíng)了四個(gè)多月，第二間店鋪經(jīng)營(yíng)了四個(gè)月，洪女士在此期間實(shí)際使用了柜體、廣告牌等，享受了實(shí)際經(jīng)營(yíng)期間的利益，故本院酌定被告公司返還項(xiàng)目代理費(fèi)、運(yùn)營(yíng)服務(wù)費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)、柜體、廣告牌等費(fèi)用合計(jì)105736元。

4、對(duì)洪女士主張返還物料款共計(jì)26840元的訴訟請(qǐng)求問(wèn)題。

法院認(rèn)為：（1）因洪女士已確認(rèn)收到被告公司對(duì)應(yīng)價(jià)值的物料，并已實(shí)際使用了物料；（2）洪女士稱尚存價(jià)值3000多元的物料存放在倉(cāng)庫(kù)，但未能提供證據(jù)證實(shí)，被告公司不予確認(rèn)；（3）洪女士在第一間店鋪開店后兩個(gè)月內(nèi)又另開設(shè)第二間店鋪進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，期間洪女士還另行向被告公司購(gòu)買了部分物料，且兩間店鋪相加經(jīng)營(yíng)八個(gè)多月，說(shuō)明洪女士店鋪的經(jīng)營(yíng)狀況正常；（4）洪女士在關(guān)店前亦未向被告公司提出退回物料。綜上，法院認(rèn)為洪女士主張返還物料款缺乏事實(shí)依據(jù)，不予支持。

法院判決：

• 被告公司、謝xx（公司唯一股東）于本判決生效之日起五日內(nèi)，共同返還原告洪女士項(xiàng)目代理費(fèi)、運(yùn)營(yíng)服務(wù)費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)、柜體、廣告牌共計(jì)105736元；
• 駁回原告洪女士其他的訴訟請(qǐng)求。