2019年4月23日，第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十次會議通過了對《中華人民共和國商標(biāo)法》的修改的決定，修改條款自2019年11月1日起施行。第四次修改中，“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊?申請，應(yīng)當(dāng)予以駁回”的條款（以下簡稱“新條款”）引起廣泛爭議。
申請人在申請商標(biāo)注冊時有沒有使用目的，是申請人內(nèi)心的想法或意圖?，F(xiàn)在科技雖然已經(jīng)很發(fā)達，但我們還是沒有辦法準(zhǔn)確地知道一個人在想什么，那么我們該如何認定“以使用為目的”以及“惡意”這兩個主觀條件。另外，以預(yù)防為目的申請的防御商標(biāo)是否也屬于“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請”？
商標(biāo)惡意注冊
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首先， 要了解“使用”的概念是什么？
防御、囤積、轉(zhuǎn)讓等行為，似乎都可稱作廣義上的“使用”。那么，防御、囤積、轉(zhuǎn)讓等是否屬于商標(biāo)使用行為？
商標(biāo)法第48條規(guī)定，“本法所稱商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告上宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為”。
因此，首先需要明確的是，商標(biāo)使用的核心功能是識別商品來源，上述防御、囤積、轉(zhuǎn)讓等不屬于商標(biāo)法意義上的使用。
如阿里巴巴集團所注冊的“阿里爺爺”“阿里奶奶”等商標(biāo)，該商標(biāo)注冊顯然不是為了使用，而是為了防止他人傍品牌。
又如小米公司將小米、紅米在步槍、魚雷等范圍進行的商標(biāo)注冊，其注冊目的顯然是為了防止他人惡意注冊，而不是為了自己使用。
那么有人就會說，是不是就可以注冊這類相似商標(biāo)了呢？其實不然。在申請注冊商標(biāo)時，應(yīng)主動避讓在先相同或近似的商標(biāo)，企圖攀附已經(jīng)具有知名度的品牌，其申請行為本身不具善意，屬于新商標(biāo)法第四條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)駁回的情形。
第二，“不以使用為目的”的認定是什么？
既然防御商標(biāo)和囤積商標(biāo)均不屬于商標(biāo)使用，那么以防御商標(biāo)和囤積商標(biāo)為目的進行商標(biāo)注冊，自然均屬于“不以使用為目的”。
在本次商標(biāo)法修訂草案的最初版本中，第四條新增規(guī)定的表述為：“不以使用為目的的商標(biāo)注冊申請，應(yīng)當(dāng)予以駁回”，并無“惡意”的限定，因此，按此邏輯對防御商標(biāo)必然造成誤傷。經(jīng)全國人大憲法和法律委員會研究，在最終版本中增加了“惡意”的限定。
但依然存在的問題是：“不以使用為目的”是一個動態(tài)的主觀條件，該如何準(zhǔn)確認定？在實踐中，申請人可能在注冊時不具有商標(biāo)使用的目的，而在將來具有。
由于我國商標(biāo)注冊時間較長，即使一切順利，從申請到核準(zhǔn)也需要近一年時間。一旦被駁回，則還需要復(fù)審或者更換商標(biāo)重新申請。
東莞商標(biāo)注冊流程及時間如下：
現(xiàn)實中很多企業(yè)實施多品牌戰(zhàn)略，申請了數(shù)十上百件商標(biāo)提前進行品牌儲備。其目的在于一旦有新的項目馬上可以有現(xiàn)成的商標(biāo)使用。
而根據(jù)企業(yè)經(jīng)營方向的調(diào)整，這些商標(biāo)可能很快投入使用，也可能三五年甚至整個商標(biāo)有效期內(nèi)都不會投入使用。
那么如何定義這些商標(biāo)的性質(zhì)呢？這些儲備的商標(biāo)屬于“不以使用為目的”嗎？
部分企業(yè)在同一個類別內(nèi)申請極為大量的商標(biāo)，數(shù)量達數(shù)百上千件，明顯超出了實際使用需要，可能就涉嫌囤積商標(biāo)。
囤積商標(biāo)的目的通常是為了出售牟利，目前市場上一件商標(biāo)（普通商標(biāo)）的售價通常為一至兩萬元，含義較好的商標(biāo)售價通常為注冊成本的十倍乃至數(shù)十倍。
在超額利潤的誘惑下，囤積商標(biāo)牟利的行為愈演愈烈。本次商標(biāo)法修正案所增加的該條款就是為了對商標(biāo)囤積行為進行規(guī)制。所以判斷囤積商標(biāo)是不是為了防御，很重要的一點就是看是否為了牟取利益。
第三，“惡意”的認定是什么？
增加了“惡意”的限定，意指將不以使用為目的再劃分為善意和惡意的，其中，防御商標(biāo)屬于善意的不以使用為目的，而囤積、搶注商標(biāo)等行為屬于惡意的不以使用為目的。
同樣的，問題在于：作為主觀條件的善意與惡意如何界定？法律的生命力在于實施，新商標(biāo)法第四條的適用亟待進一步統(tǒng)一且明確的解釋。
對于明顯缺乏真實使用意圖的大量申請商標(biāo)局已經(jīng)從嚴(yán)審查，相信在新法實施后商標(biāo)局進一步引用第四條予以駁回，如申請人能夠提供證據(jù)證明其具有真實使用的意圖，仍可以在評審和訴訟階段進行私力救濟。
如此一來，可有效抵制惡意申請人的不正當(dāng)申請，維護正常的商標(biāo)秩序，同時也能夠大幅度提升商標(biāo)行政機關(guān)的審查效率，方便其他有使用需求的市場主體能夠盡快獲得商標(biāo)專用權(quán)的保護。
除此之外，新條款增加了商標(biāo)代理機構(gòu)的義務(wù)。商標(biāo)代理機構(gòu)知道或者應(yīng)當(dāng)知道委托人申請注冊商標(biāo)屬于“不以使用為目的的商標(biāo)注冊申請”情形的，不得接受其委托的規(guī)定。明知委托人不以使用為目的申請商標(biāo)注冊還接受委托行為，以及惡意申請商標(biāo)注冊行為將受到行政處罰。
同時，新條法還加大對侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為懲罰力度。對侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為，將惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán)的侵權(quán)賠償數(shù)額計算倍數(shù)由一倍以上三倍以下提高到一倍以上五倍以下，并將法定賠償數(shù)額上限從三百萬元提高到五百萬元，以給予權(quán)利人更加充分的補償。
我國現(xiàn)行的新商標(biāo)法，在符合當(dāng)下國情的需要的情形下，對惡意注冊行為進行了有力遏制。展望未來，希望商標(biāo)申請注冊制度能更加完善，可以從源頭上有效打擊惡意注冊行為，保護在先權(quán)利人合法權(quán)利，同時也能夠有效避免行政、司法資源的浪費。隨著我國科技文化創(chuàng)新水平的提高，法制化進程的推進，知識產(chǎn)權(quán)法體系以及知識產(chǎn)權(quán)保護下的營商環(huán)境將不斷完善。
再完美的法律，大概都無法準(zhǔn)確認定及規(guī)制感情上的流氓。而誠實信用原則，既是一項民法的基本原則，也是一項道德的基本原則，更美好的世界，需要多點真誠，少點套路。作為知識產(chǎn)權(quán)從業(yè)者，堅持高質(zhì)量服務(wù)，維護知識產(chǎn)權(quán)環(huán)境，促進創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，是我們的初衷和使命。
